返程投資與VIE架構(gòu)、37號文的關(guān)系
境內(nèi)投資者為了規(guī)劃稅務(wù)常常會選擇在香港、BVI、開曼等國際避稅地設(shè)立海外公司，然后通過特殊目的公司對境內(nèi)開展投資活動。返程投資這一操作過程往往會涉及一些復(fù)雜的操作，如搭建VIE架構(gòu)出境，如37號文登記。返程投資與VIE架構(gòu)、37號文究竟有哪些關(guān)系呢？
返程投資的過程會涉及一層或多層境外殼公司，并伴隨復(fù)雜的關(guān)聯(lián)資本交易，但實際上相關(guān)資本或股權(quán)的最終控制人仍是境內(nèi)居民。
境內(nèi)投資者通常選擇香港或其他國際避稅地作為境外關(guān)聯(lián)企業(yè)注冊地。根據(jù)公布的我國實際利用外資數(shù)量排名，香港、英屬維爾京群島、開曼群島和薩摩亞均排名靠前。
而返程投資涉及境外資金的入境，因此由國家外匯管理總局印發(fā)了《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(匯發(fā)[2014]37號)(簡稱“37號文”)，作為“返程投資”的主要規(guī)管法令。

返程投資架構(gòu)的模式
一是股權(quán)收購模式，即通過直接股權(quán)收購將境內(nèi)企業(yè)變更為外商獨資或合資企業(yè)；
二是資產(chǎn)收購模式，即直接收購境內(nèi)資產(chǎn)然后在境內(nèi)設(shè)立新的外商投資企業(yè)；
三是協(xié)議控制模式（VIE），即通過一系列協(xié)議控制境內(nèi)企業(yè)。
三種模式中，協(xié)議控制模式最為知名，其常用于受外商投資產(chǎn)業(yè)政策限制的行業(yè)。最早為大量境外上市的國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)所借鑒采用，如新浪、百度等。后來，該模式逐漸被受產(chǎn)業(yè)政策限制的其他行業(yè)企業(yè)所采納，如教育、出版、醫(yī)藥等禁止或限制外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。
2006年商務(wù)部《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（簡稱“10號文”）頒布后，開始出現(xiàn)有其他非禁止或限制外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)使用該模式，借此規(guī)避“10號文”（“10號文”第11條規(guī)定：境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。）

返程投資架構(gòu)的搭建路徑
假定某集團公司為一家內(nèi)資公司，其股東為股東甲和股東乙，甲持有公司70%的股權(quán)，乙持有公司30%的股權(quán)�，F(xiàn)為將境內(nèi)公司變成外商投資企業(yè)，股東決定實施返程投資，其架構(gòu)搭建步驟如下：
1、股東甲和股東乙以少量資本成立境外BVI殼公司A（或由非中國籍的親友代持BVI公司股份）。
2、BVI公司A引入投資者或自行籌集外匯資金（金額與境內(nèi)公司凈資產(chǎn)值相等），或者用BVI公司的股權(quán)購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)或資產(chǎn)。
3、將作為BVI公司A收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)或資產(chǎn)對價的外匯收購價匯入境內(nèi)，并將境內(nèi)企業(yè)變更為外商獨資或合資企業(yè)，或是利用收購的境內(nèi)資產(chǎn)設(shè)立新的外商投資企業(yè)，或是通過一系列協(xié)議控制境內(nèi)企業(yè)（即VIE模式，常用于受外商投資產(chǎn)業(yè)政策限制的行業(yè)）。
若集團公司返程投資的目的是為境外上市，則還需完成以下步驟（紅籌架構(gòu)）：
4、境內(nèi)企業(yè)股東甲和股東乙以少量資本在境外（百慕大/開曼/香港）成立海外控股公司作為擬上市主體，BVI公司股東與擬上市公司進行換股。
5、擬上市公司向海外上市地交易所提出上市申請。

37號文對返程投資的影響
實務(wù)中，返程投資、紅籌上市等的組織結(jié)構(gòu)設(shè)計非常靈活多樣，同時也造成監(jiān)管上的困難。隨著政府對資本項目管制認(rèn)識的深化，原《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（簡稱“75號文”）在實踐中的種種不足日益明顯。
為了適應(yīng)國家經(jīng)濟新形勢、新需求的發(fā)展，2014年7月14日，國家外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號）（“37號文”），讓此前的“75號文”同時廢止，《國家外匯管理局關(guān)于進一步改進和調(diào)整直接投資外匯管理政策的通知》（簡稱“59號文”）中涉及返程投資外匯管理的《操作規(guī)程》也相應(yīng)被《操作指引》取代。
相比于75號文，37號文清晰地反映了外管局對待返程投資的最新監(jiān)管思路，即“跨境流出按對外直接投資（ODI）管理，跨境流入按境內(nèi)直接投資（FDI）管理”，并以此為基礎(chǔ)重新界定境內(nèi)居民返程投資外匯管理，拓展了監(jiān)管范圍。37號文在“特殊目的公司（SPV）”、“返程投資”、“境內(nèi)居民”的定義方面均進行了較大的調(diào)整：
1、相比于75號文，“特殊目的公司”不再局限于“境外融資”為目的，而拓寬為以“投融資”為目的，增加了“投資”；不再局限于“境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益”，而拓寬增加了“境外資產(chǎn)或權(quán)益”。
2、相比于75號文，簡化并明確直接投資的方式為通過“新設(shè)、并購等方式”設(shè)立外商投資企業(yè)，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益。
3、“境內(nèi)居民”定義區(qū)分為“境內(nèi)機構(gòu)”和“境內(nèi)居民個人”，而“境內(nèi)居民個人”則包括持有中國境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的“中國公民”，以及雖無中國境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的“境外個人”。
在拓展監(jiān)管范圍的同時，37號文對于境內(nèi)居民返程投資外匯登記手續(xù)和資金往來方面大幅放松了限制，為跨境投資手續(xù)的便利提供了外匯管理法規(guī)方面的重要支持。如允許境內(nèi)居民對特殊目的公司提供資金、取消外匯收入限期（180天內(nèi)）調(diào)回境內(nèi)的要求、放寬了“變更登記”時間要求等。

辦理37號文登記所需要材料清單
一般來說，辦理37號文需要的文件如下（不同地區(qū)略有差異，請以當(dāng)?shù)刂鞴軝C關(guān)要求為準(zhǔn)）：
1、合法持有境內(nèi)權(quán)益公司資產(chǎn)的證明文件
2、創(chuàng)始人股東在特殊目的公司有實際控制權(quán)的證明文件（股東名冊、認(rèn)繳人名冊等）
3、境內(nèi)權(quán)益公司的調(diào)檔章程
4、境內(nèi)權(quán)益公司營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件
5、與境外投資方簽署的投融資協(xié)議
6、創(chuàng)始人股東的身份證復(fù)印件
7、外匯登記表
8、境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記申請書
9、承諾函
10、股東會決議
11、委托書
12、其他可能要求的補充材料

37號文涉及返程投資及VIE組織模式的主要條款
1、允許境內(nèi)居民對特殊目的公司提供資金
37號文規(guī)定，境內(nèi)居民直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)，可在真實、合理需求的基礎(chǔ)上，按現(xiàn)行規(guī)定向已登記的特殊目的公司放款。
從立法的角度看，這與外管局《關(guān)于進一步改進和調(diào)整資本項目外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2014]2號）中，關(guān)于允許境內(nèi)企業(yè)向境外與其具有股權(quán)關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)放款的規(guī)定一致，旨在幫助特殊目的公司得到來自境內(nèi)居民的資金支持，有利于其拓寬資金流通渠道。
2、取消外匯收入限期調(diào)回境內(nèi)的要求
境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利調(diào)回境內(nèi)的，應(yīng)按照經(jīng)常項目外匯管理規(guī)定辦理。資本變動外匯收入調(diào)回境內(nèi)的，應(yīng)按照資本項目外匯管理規(guī)定辦理。這也說明雖然境外外匯收入限期調(diào)回境內(nèi)的要求已被取消，但外管部門仍需對外匯的進出境進行管理。這一舉措無疑給了特殊目的公司調(diào)撥和使用自身合法取得的收入以更大的自由度。
3、“變更登記”時間要求放寬
已登記境外特殊目的公司，發(fā)生境內(nèi)居民個人股東、名稱、經(jīng)營期限等基本信息變更，或發(fā)生境內(nèi)居民個人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立等重要事項變更后，應(yīng)及時辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。
另外，變更登記的范圍，已縮小至與境內(nèi)居民個人有關(guān)的信息變更和境內(nèi)居民個人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換等事項。也就是說，境外特殊目的公司的變化，如不涉及境內(nèi)居民個人股東的，則無需辦理變更登記。對于新設(shè)立的境外架構(gòu)，在境外進行融資的項目，有可能只要在境外公司設(shè)立后、融資完成前進行一次登記即可，能盡量縮短通過境外結(jié)構(gòu)進行私募融資項目的交易時間。
4、登記內(nèi)容簡化
境內(nèi)居民搭建的境外融資架構(gòu)通常包括三、四層境外持股公司，根據(jù)37號文所附的操作指引，外管局就此問題的審核原則已調(diào)整為“境內(nèi)居民個人只為直接設(shè)立或控制的（第一層）特殊目的公司辦理登記。”而且，審核文件亦不再要求境內(nèi)居民提供境外融資商業(yè)計劃書。這些新的規(guī)定大大簡化了登記申報的手續(xù)和內(nèi)容。
5、外匯登記和行業(yè)主管部門審批的區(qū)分
37號特別“聲明”，境外特殊目的公司登記，不能證明其投融資行為已符合行業(yè)主管部門合法合規(guī)。該聲明是外管局對其職責(zé)，以及37號文項下外匯登記證明效力的限定，也就是外管局將不再審核除外匯管理合規(guī)性以外其他方面的合規(guī)性。因此，37號文登記并不具有豁免企業(yè)需要取得行業(yè)主管部門審批或向其備案的義務(wù)（如適用）。
境內(nèi)企業(yè)在開展境外投資過程重要，要使資金合法進出，就需要辦理相關(guān)的登記，為規(guī)劃稅務(wù)還需要設(shè)計符合企業(yè)、家族發(fā)展方向的架構(gòu)，這其中會涉及復(fù)雜的法律、稅務(wù)等問題，一定要有各方面的專業(yè)人士從中協(xié)助，瑞豐德永可為您提供一站式企業(yè)架構(gòu)搭建、財稅等服務(wù)。