集合資金信托由于其“投資門檻低、利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)”的優(yōu)勢(shì)，在信托業(yè)中直接面向的社會(huì)群體最廣，已逐步成為民間理財(cái)?shù)闹髁鳌?/SPAN>
集合資金信托經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的多樣性和復(fù)雜性，導(dǎo)致我國(guó)對(duì)集合資金信托的發(fā)展一直持謹(jǐn)慎態(tài)度。
由于制度與實(shí)踐的不匹配，[香港公司做賬報(bào)稅]存在對(duì)集合資金信托受益人，特別是小額資金擁有者即我們通常所稱的“散戶”保護(hù)不足的情況。
集合資金信托受益人權(quán)利保護(hù)的實(shí)踐困惑
集合資金信托受益人權(quán)利受到侵害的主要表現(xiàn)形式為，當(dāng)信托產(chǎn)品到期時(shí)，信托公司不能兌付合同約定的受益人預(yù)期收益，甚至導(dǎo)致受益人的財(cái)產(chǎn)受到損失。
此時(shí)受益人采用何種方式進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)值得探討。
信托行業(yè)雖有“剛性兌付”的不成文規(guī)定，但其法律效力有待商榷。
銀監(jiān)會(huì)《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》均規(guī)定信托公司不得承諾信托財(cái)產(chǎn)不受損失或者保證最低收益，致使“剛性兌付”與現(xiàn)行法規(guī)出現(xiàn)矛盾。
不僅在信托領(lǐng)域，證券投資基金、銀行代客理財(cái)?shù)认嚓P(guān)行業(yè)法規(guī)，均對(duì)“承諾收益與保底條款”持禁止性態(tài)度。
在司法實(shí)踐中，人民法院亦不承認(rèn)合同中保底條款的效力。因此，當(dāng)受益人未獲得預(yù)期收益時(shí)，無(wú)法根據(jù)合同中關(guān)于收益的條款主張權(quán)利。
根據(jù)銀監(jiān)會(huì)《關(guān)于信托公司風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的指導(dǎo)意見(jiàn)》(2014年99號(hào))等文件，業(yè)界雖然解讀出銀監(jiān)會(huì)對(duì)信托公司有“剛性兌付”之要求，但“剛性兌付”并無(wú)法律層面之效力，僅是銀監(jiān)會(huì)對(duì)信托公司的倡導(dǎo)性規(guī)范，信托公司違反“剛性兌付”并不產(chǎn)生民法上的法律后果。
一旦信托公司未如期兌付收益，銀監(jiān)會(huì)只能以此作為對(duì)信托公司監(jiān)督、考核、處罰的依據(jù)，而非直接補(bǔ)償受益人損失。
因此，在集合資金信托計(jì)劃中，信托公司對(duì)于未按預(yù)期收益兌付不承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任，僅承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，受益人不得僅以受托人未兌現(xiàn)收益為由要求賠償。
在法理上，作為受托人的信托公司的過(guò)錯(cuò)是指違反法定義務(wù)或約定義務(wù)，而信托公司的法定義務(wù)是指信托法、《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》等規(guī)范性文件規(guī)定的恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理義務(wù)。
多數(shù)集合資金信托合同僅將信托公司的法定義務(wù)寫進(jìn)條款，而不做細(xì)化。按照目前的法律規(guī)定，如果集合資金信托受益人未獲得預(yù)期收益，以信托公司未履行上述義務(wù)為由主張權(quán)利時(shí)將會(huì)遇到阻礙。
受托人的“恪盡職守、謹(jǐn)慎勤勉”通常指信托公司從專業(yè)角度嚴(yán)格規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)。
受益人與信托公司地位不對(duì)等、信息不對(duì)稱，導(dǎo)致受益人難以獲得信托公司“不謹(jǐn)慎投資導(dǎo)致自身利益受損”之證據(jù)。
受益人不僅在信托成立上處于被動(dòng)狀態(tài)，而且在信托文件內(nèi)容的確定上沒(méi)有更多的選擇權(quán)，無(wú)法就某個(gè)內(nèi)容同受托人進(jìn)行協(xié)商，類似于購(gòu)買了格式化的金融產(chǎn)品。
實(shí)踐證明，集合資金信托受益人在財(cái)產(chǎn)權(quán)利受到侵害時(shí)，通過(guò)事后訴訟的方式進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)，將因舉證困難等客觀情況為維權(quán)帶來(lái)極大阻力。
集合資金信托受益人權(quán)利保護(hù)的有效途徑
集合資金信托計(jì)劃中信托合同的集合，主要表現(xiàn)為信托公司面對(duì)眾多的投資者分別簽署信托合同，每一份委托合同都單獨(dú)維系一個(gè)信托法律關(guān)系，整個(gè)集合資金信托計(jì)劃實(shí)際上構(gòu)成了一個(gè)“信托合同群”。
由于每一個(gè)信托合同是分開(kāi)的，單獨(dú)發(fā)生作用，不存在橫向聯(lián)系，因此受益人只能單獨(dú)行使權(quán)利。
維護(hù)受益人權(quán)益的依據(jù)僅有其簽署的信托合同，但絕大多數(shù)信托合同都是信托公司從自身利益出發(fā)制定的標(biāo)準(zhǔn)文本，合同條款中融入受益人權(quán)益保護(hù)的條款相對(duì)來(lái)說(shuō)非常有限，集合后的“合同群”對(duì)受益人的利益保護(hù)并無(wú)優(yōu)勢(shì)。
基于現(xiàn)有機(jī)制，受益人可以借助受益人大會(huì)在信托存續(xù)期間維護(hù)自身權(quán)益。
受益人大會(huì)制度是受益人參加信托事務(wù)管理的渠道，是監(jiān)督受托人行使管理、處分信托財(cái)產(chǎn)的重要機(jī)制，同時(shí)也是受益人以集合方式與信托公司交流的唯一途徑。
受益人可通過(guò)受益人大會(huì)，協(xié)調(diào)各方受益人的意見(jiàn)和觀點(diǎn)，在集體討論的基礎(chǔ)上，按照多數(shù)人的意見(jiàn)形成全體受益人的意志，以受益人大會(huì)決議約束信托公司對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理、處分行為，維護(hù)受益人利益。但在實(shí)際操作中，受益人大會(huì)并未發(fā)揮應(yīng)有作用。
《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》第四十二條僅對(duì)“提前終止信托合同或者延長(zhǎng)信托期限、改變信托財(cái)產(chǎn)運(yùn)用方式、更換受托人、提高受托人的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)、信托計(jì)劃文件約定需要召開(kāi)受益人大會(huì)的其他事項(xiàng)”五項(xiàng)必須經(jīng)受益人大會(huì)決定的事宜進(jìn)行了規(guī)定。
若受益人大會(huì)的職權(quán)僅限于此五項(xiàng)，那么受益人大會(huì)討論決定的事項(xiàng)中并沒(méi)有體現(xiàn)受益人自主保護(hù)權(quán)利的內(nèi)容，受益人無(wú)法通過(guò)受益人大會(huì)形成對(duì)信托公司的制約。
在信托計(jì)劃不做變更的情況下，信托公司極少召開(kāi)受益人大會(huì)，受益人通常也不會(huì)自發(fā)組織召開(kāi)，受益人大會(huì)召開(kāi)的主動(dòng)權(quán)幾乎被信托公司控制。
受益人大會(huì)雖與股東大會(huì)存在差異，但兩者均為出資人行使權(quán)利、維護(hù)利益的主要平臺(tái)，如果受益人大會(huì)的召開(kāi)與否完全被信托公司所掌控，則此組織形式將失去意義。
為切實(shí)維護(hù)集合資金信托受益人權(quán)益，相關(guān)法律法規(guī)應(yīng)與信托受益人知情權(quán)及受托人披露義務(wù)相結(jié)合，擴(kuò)充受益人大會(huì)的職權(quán)，使受益人通過(guò)發(fā)起受益人大會(huì)，充分了解信托公司的投資情況，要求信托公司及時(shí)充分地披露信息，必要時(shí)可以調(diào)整信托計(jì)劃。在集合資金信托中，受益人的地位決定了受益人不能對(duì)投資事項(xiàng)的決策進(jìn)行干預(yù)，但可以主動(dòng)要求受托人對(duì)其投資決策提供合理性解釋，針對(duì)受益人的需求、疑惑披露信息，改變一切以信托公司為主導(dǎo)、有選擇地發(fā)布信息的現(xiàn)狀。
通過(guò)受益人大會(huì)，受益人可以了解受托人“謹(jǐn)慎投資義務(wù)”的履行情況。一旦發(fā)現(xiàn)受托人存在未履行謹(jǐn)慎勤勉等義務(wù)時(shí)，可通過(guò)集體決策的形式予以糾正，避免損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。
在實(shí)踐中，受益人自行召集受益人大會(huì)在客觀上存在難度。依據(jù)有關(guān)規(guī)定，受益人大會(huì)可以由受益人自行召開(kāi)，也可以由受托人召開(kāi)。
按照《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》的規(guī)定，[如何注冊(cè)香港公司]代表信托單位百分之十以上的受益人可以自行召集受益人大會(huì)，受益人大會(huì)應(yīng)當(dāng)有代表百分之五十以上信托單位的受益人參加，方可召開(kāi)。
因?yàn)樽鳛槭芡腥说男磐泄矩?fù)有對(duì)受益人信息保密的義務(wù)，信托公司一般不會(huì)對(duì)外公開(kāi)受益人的任何資料，故受益人之間并不了解其他受益人的聯(lián)系方式、持有份額的情況等，因此持有份額少于百分之十的受益人很難召開(kāi)受益人大會(huì)。
對(duì)于持有份額超過(guò)百分之十的受益人而言，也可能因?yàn)闊o(wú)法通知其他受益人，不能滿足代表百分之五十以上信托單位的受益人參加的要求，不能召開(kāi)受益人大會(huì)。由此可見(jiàn)，在實(shí)際操作中“受益人自行召開(kāi)”的規(guī)定形同虛設(shè)。若解決此問(wèn)題，需要?jiǎng)?chuàng)新制度、優(yōu)化流程。
信托公司可通過(guò)建立專門的信息平臺(tái)，使受益人在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布需要信托公司披露的信息，根據(jù)信托公司披露的相關(guān)信息，受益人可以提議召開(kāi)受益人大會(huì)，并提出需要討論的議題。
其他受益人可以份額為代表進(jìn)行匿名投票，決定是否需要召開(kāi)受益人大會(huì)，投票情況對(duì)所有人受益人公開(kāi)。
信托公司根據(jù)投票情況，負(fù)責(zé)召集受益人大會(huì)，從而解決因信息保密受益人無(wú)法自行召開(kāi)大會(huì)的問(wèn)題。
綜上，為維護(hù)集合資金信托受益人權(quán)利，應(yīng)完善相關(guān)法律制度。一是擴(kuò)大受益人大會(huì)的議事范圍，在《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》第四十二條中增加一項(xiàng)“受益人集體要求調(diào)整信托計(jì)劃”。
當(dāng)受益人根據(jù)所得到的信息，認(rèn)為該信托計(jì)劃將對(duì)自身財(cái)產(chǎn)造成損失時(shí)，可以通過(guò)集體決策的方式要求受托人調(diào)整信托計(jì)劃。
其目的并非為了提高預(yù)期收益，而是督促信托公司積極履行謹(jǐn)慎投資等義務(wù)，避免損失進(jìn)一步擴(kuò)大。
二是在《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》第三十八條中增加一款“受益人要求披露的非涉密信息，信托公司應(yīng)在七個(gè)工作日內(nèi)披露”，以確保受益人自主行使知情權(quán)。
三是進(jìn)一步規(guī)范集合資金信托合同條款，在合同中明確受益人之間的交流渠道，為受益人自主召開(kāi)受益人大會(huì)創(chuàng)造便利條件。
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